نمونه لایحه اعلام فسخ معامله با جواز خیاروتاخیرثمن

توضیحات

نمونه لایحه اعلام فسخ معامله با جواز خیاروتاخیرثمن

موضوع: نمونه لایحه اعلام فسخ معامله با جواز خیاروتاخیرثمن

خواهان: آقای / خانم…………….. با وکالت……………..

خوانده: آقای / خانم…………….. با وکالت……………..

 خواسته: اعلام فسخ معامله با جواز خیار تأخير ثمن

دلایل و منضمات دادخواست:

تاریخ رسیدگی:                            ساعت:                   کلاسه:

رییس محترم شعبه…. دادگاه حقوقی محاکم عمومی شهرستان…………….

 

سلام علیکم –

با احترام و تجویز حاصل از مدلول یک برگ وکالتنامه ملصق به تمبر مالیاتی و بوکالت از ناحيه خوانده دعوی اقای / خانم به در برابر دعوی خواهان مرقوم در صدر لایحه خاطر عالی را مستحضر می دارد خواسته مطروحه در مايتعلق بها اعتبار قانونی و شرعی را واجد نبوده و بالمال شایسته بطلان بدلایل ذیل است:

در محضر دادگاه و از باب تلمذ و در باب خیار تأخير ثمن که خواهان با جواز آن مبادرت به فسخ معامله نموده مطالب ذیل تسوید میگردد:

1- مبیع عین خارجی یا در حکم آن باشد ۲- تادیه ثمن و تسلیم مبیع موجل نباشد ٣- تسليم مبیع و ثمن هیچ کدام انجام نشده باشد ۴- باید سه روز از تاریخ بیع بگذرد و هنوز نه مبیع تسلیم شده و نه ثمن  تادیه شده باشد.

2- مبیع عین خارجی و یا در حکم آن باشد: زیرا از یک سو در مبیع عین خارجی تملیک حاصل شده و خریدار مالک منافع مبيع است و اگر هم تلف شود از پرداختن ثمن معاف میشود و از سوی دیگر ضمان معاوضی بر عهده فروشنده باقی مانده است و او با تلف مبيع، نه تنها مال خود را از دست میدهد بلکه نما آت مبیع را نیز باید به خریدار بدهد. در حالی که در مال کلی به علت عدم تملیک ضمان معاوضی وجود ندارد. پس انصاف حکم می کند در چنین اوضاع خطرناکی فروشنده بتواند معامله را فسخ نماید. ۲- تادیه ثمن و تسلیم مبيع موجل نباشد:

الف: اگر تادیه ثمن موجل بود: فروشنده نمی تواند از حق حبس استفاده کند و در صورت عدم تحویل مبیع وی اجبار میشود. ب: اگر قسمتی از ثمن موجل وقسمتی از مبیع حال باشد و خریدار از پرداخت قسمت حال خودداری کند فروشنده نمی تواند از خیار تاخير ثمن استفاده کند بلکه هردو اجبار به انجام تعهد میشوند.

(زیرا خیار تاخیر ثمن ویژه بیع حال است)

3- تسليم مبیع و ثمن هیچ کدام تماما انجام نشده باشد :

زیرا تسلیم مبیع یا ثمن حق حبس دیگری را از بین میبرد و متخلف به ایفای تعهد اجبار میشود. و تسلیم قسمتی از مبیع یا ثمن خيار تاخیر ثمن را برای بایع ساقط نمی کند.

4- باید سه روز از تاریخ بیع بگذرد و هنوز نه مبیع تسلیم شده و نه ثمن تادیه شده باشد:

پس از انقضای سه روز خیار برای بایع ثابت می شود و قبل از سه روز حقی برای بایع نیست.

سؤالی که در این قبیل دعاوی به ذهن مرتکز و متبادر میشود اینکه:

چنانچه سه روز از تاریخ انعقاد بیع بگذرد وخیار برای بایع ثابت شود ولی بایع از حق خیار خود استفاده نکند آیا با آماده نمود ثمن معامله توسط مشتری قبل از اعمال خیار توسط بایع خیار وی ساقط میشود؟

در این مورد اختلاف نظر بین دکترین حقوقی وجود دارد که بشرح ذیل است:

مرحوم دکتر امامی ودکتر شهیدی معتقدند خیار تاخیر ثمن پس از ثابت شدن ساقط نمیشود مگر با اجازه ذوالخيار (صاحب خیار) درنتیجه خیار بایع ساقط نمیشود.

آنان به اصل استصحاب استناد نموده اند و معتقدند بین یقین سابق (وجود خیار) وشک لاحق (عدم وجود خيار)، بقای آن را استصحاب می کنیم دکتر مرحوم کاتوزیان معتقد است:

با آماده کردن ثمن قبل از اعمال خیار توسط بایع خیار بایع ساقط میشود. ایشان معتقد است مبنای خیار تاخیر ثمن جلوگیری از تضرر بایع (قاعده لاضرر) میباشد و در جایی که مبنای ضرر ازبین رود  دیگر توجیهی برای اعمال خیار و گسستن عقد وجود ندارد و نمیتوان خیار را بهانه گسستن پیمان قرار داد. افزون بر آن، در مورد اموال فاسد شدنی آغاز اعمال خیار از زمانی شروع میشود که اموال رو به فساد و یا نقصان میرود.

مثل سبزیجات، میوه ها و…………… (خیار ما يفسد في اليومه) (م ۴۰. ق.م)

مضافا اگر بایع بعد از 3 روز مطالبه ثمن را بنماید:

به منزله اسقاط خیار وی می باشد زیرا به منزله تعهد به بیع و یا التزام به بیع، به طور ضمنی اسقاط حق خیار خویش می باشد.

عالی جناب: مواردی که در حکم پرداخت است:

1- ضامن

۲- حواله

بر طبق ماده ۴۰۸ اگر مشتری برای ثمن ضامن بدهد و یا بایع ثمن را حواله دهد، بعد از تحقق حواله خیار تأخير ساقط می شود. منظور از ضمان ضمان تضامنی نیست بلکه منظور ضمان نقل ذمه ای است. در نتیجه: با عنایت به تعرفه ضامن از سوی موکل (خیار تأخیری) وجود نداشته که خواهان محترم بتواند با جواز حاصل از آن معامله منعقده را فسخ نماید

بنائا به مراتب و معنونه در فوق:

رسیدگی و صدور حکم مقتضی تحت انتظار و مورد استدعاست.

باتشکروتجدیداحترام

وکیل خوانده